【分析】万科先上地铁后买票 算不算违规？

本篇文章2521字，读完约6分钟

万科(000002.sz)的重组又变了。3月17日Zivanko股东特别大会结束后，华润集团股东代表向《中国商报》表示，万科与深圳地铁重大战略合作的公告未经董事会讨论通过，而是由万科管理层自行做出的。这位法律人士今天告诉《中国商报》记者，万科签署的备忘录没有明显违反。

法人:万科无明显违规行为

一位未透露姓名的法人告诉《中国商报》记者，在正常情况下，如果备忘录的内容主要是意图，它们不应对双方具有法律约束力，也不构成合同的要素。根据《公司法》和《万科公司章程》，虽然该备忘录经董事会审议是合理的，但未经董事会审议，不存在明显的违规行为。

万科表示，3月12日上午，公司与深圳地铁集团签署了战略合作备忘录。这份备忘录只是拟议交易的初步意向。除了费用、保密、终止、法律适用和争议解决等一般条款外，其他条款目前和将来对MTRC和公司都没有法律约束力。该备忘录没有明确规定具体的注入项目，也没有规定重组中相应的股权比例和股权价格。如果未来的交易需要进行，需要经过董事会和股东大会的审查。根据《公司法》和《公司章程》，签署无法律约束力的备忘录不是必须由董事会和股东大会审查的事项。因此，公司签署的合作备忘录无需事先经过董事会审议，符合公司治理的相关规定。

根据上述法律人士的说法，一般来说，商务谈判备忘录是商务谈判过程中的一种即时或编年史文件，记录了双方在商务谈判中经过初步讨论后的理解和承诺，为进一步谈判提供参考。商务谈判备忘录不同于谈判总结。一旦会议记录被双方签署，它们就具有合同的效力，而备忘录一般不具有合同的效力。会议记录记录了双方达成的共识；备忘录记录了双方各自的意见和观点，将在下一次谈判中进一步讨论。如果标题写的是合同，那就不是合同；如果标题写的是备忘录，那就不是合同。上述法律人士指出，无论签署的企业是称为备忘录还是合同，名称并不重要，但关键取决于内容，如是否有私募的实质性规定，如关于股票价格、数量和支付的协议。如果有这些内容，将通过董事会的审议来证明。

华润提到万科的违规行为

上述代表告诉《中国商报》记者，3月11日，Zivanko召开董事会，讨论除万科与深圳地铁合作外的21个问题。3月12日，万科直接与深圳地铁签署战略合作协议，相关信息从媒体中流出，并于3月13日发布相关公告。为了避免股价波动和市场混乱，华润认为继续停牌更符合股东利益。华润驻万科董事已经向相关监管部门反映了相关意见，要求万科依法经营。据华润集团股东代表透露。

对此，《中国商报》记者在万科公司章程中发现，第146条规定:如果董事会授权董事长在董事会闭会期间行使部分董事会职权，原则上对具体事件应有具体的金额限制，授权内容应明确具体。涉及公司重大利益的一切事宜由董事会集体决定。

记者还注意到，万科《章程》第141条规定，董事会决定对外投资、资产收购和出售、资产抵押、对外担保和委托理财的权限，并建立严格的审查和决策程序；重大投资项目应由相关专家和专业人员进行评审，并报股东大会批准。根据《公司法》及相关法律法规，公司拟投资项目金额占公司最近一期经审计总资产的10%以上的，应经董事会批准；如果公司拟投资的项目金额占公司最近一期经审计总资产的50%以上，则交易需经股东大会批准。也就是说，涉及总资产10%以上的项目需要得到董事会的批准。

目前，万科与深圳地铁战略合作的主要内容包括:深圳地铁集团将出售、万科将购买深圳地铁全部或部分股份。双方签署正式交易文件时，MTRC将注入部分优质地铁上部结构项目的资产，初步估计交易对价在400-600亿元之间。截至去年年底，万科总资产为6113亿元。

以下是万科公告原文的一部分。

由于计划进行重大资产重组，万科向深圳证券交易所提出申请，其a股于2015年12月18日13:00停牌。公司先后于2015年12月21日、2015年12月28日、29日、1月5日、1月12日、1月23日、1月30日、2月6日、2月20日、2月27日、3月5日、3月12日发布了《暂停重大资产重组公告》。2016年1月16日，披露了《关于重大资产重组到期后申请继续停牌的公告》。详见《中国证券报》、《证券时报》、《上海证券报》、《证券日报》和cninfo。

2016年3月12日，本公司与深圳地铁集团有限公司(以下简称地铁集团)就拟进行的交易签署了合作备忘录(以下简称备忘录)。本备忘录是交易双方的初步意向。除非双方就提议的交易签署明确且具有法律约束力的文件(以下简称为正式交易文件)，否则本备忘录并不意味着双方有义务根据所列条款(或任何条款)签署合同或完成提议的交易。备忘录的主要内容如下:麦德龙集团将出售，我公司将购买麦德龙集团下属公司(以下简称目标公司)的全部或部分股权。目标公司签署正式交易文件后，地铁集团将注入部分优质地铁上部结构项目资产；初步估计交易对价在400-600亿元人民币之间，具体交易对价基于独立第三方的评估结果，由双方根据各自适用的程序确定；本公司拟通过向MTRC发行新股并以现金弥补差额的方式，收购MTRC持有的目标公司全部或部分股权。尽管如此，整体规模、每股价格、向MTRC发行的股份数量、最终收购目标公司的具体股权比例、交易对价和交易方法将由双方根据法律法规及其适用程序，根据目标公司的尽职调查、审计和评估结果，通过协商决定。该交易还需要得到决策机构如董事会和/或双方股东大会的批准；取得国有资产监管部门、证券监管部门、证券交易所等主管部门的批准；双方建立专门的协调机制，确定专门人员和团队，共同研究确定下一步合作的细节。双方高层建立定期互访和联系机制，讨论、协调和解决重大合作问题；本备忘录签署后，MTRC承诺确保目标公司的标准化运营和资产完整性。双方同意分担费用，共同聘请具有证券相关业务资格并符合国有资产监督管理要求的审计机构和评估机构，在双方协商确定的基准日对目标公司进行审计和评估，并出具审计报告和评估报告；本备忘录在以下三种情况的较早日期自动终止:(1)麦德龙集团主管部门指示麦德龙集团终止拟进行的交易；(2)双方书面同意；或(3)截至2017年3月15日，双方仍未就拟定交易签署正式交易文件。